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【摘 要 】拘传和传唤流弊甚多,存在引发逼供诱供等侵犯公民基本权利事件发生的制度性缺陷,应予改进.拘传与我国现代法治国家的地位和保障人权的宪法原则极不相称,建议直接将其取消.

【关 键 词 】拘传;传唤;现状及改革

一、现状及理由

现行刑事诉讼法规定,拘传和传唤的期限都是最长不得超过12小时.拘传是采取限制人身自由措施的情况下,对嫌疑人进行讯问而采取的强制措施.侦查机关居于强势地位,嫌疑人处于完全弱势,导致讯问完全不平衡.在拘传后的讯问中,只有侦查机关和嫌疑人双方,讯问过程完全由侦查机关主导,嫌疑人对于侦查机关告知的权利只能很含糊地认可,并不能清楚了解究竟如何维护自己的合法权益,对于侦查机关在拘传后的讯问中侵犯其权利的行为也只能被动地接受.因此,刑讯逼供的情况屡禁不止,而且大多是在拘传后发生.

目前,已经有侦查机关开始尝试对讯问采取监控、录像等措施以防止发生刑讯逼供.但是,由于没有第三方的参与,侦查机关仍然主导着讯问的整个过程,何时开始讯问、在何地进行、进行的时间长度、限制自由的强度等均由侦查机关所掌控,这就为逼供行为的发生提供了可乘之机,同时也为侵犯犯罪嫌疑人合法权益的行为的发生埋下了隐患.

二、传唤

根据法律规定,传唤是基本不采取人身强制措施的侦查行为,不能称为强制措施.但在实践中,被询问人、被讯问人经通知到指定场所后,侦查机关往往采取限制人身自由的强制措施,以期望获得有罪供述.这样的传唤已经等同于拘传.

关于传唤是否应经司法审查,笔者认为,可以给侦查机关一个传唤的自由决定权.但应该对传唤所采取的强制措施进行限制,也就是说,应该对传唤后的讯问进行监督.可以考虑进行事先监督和事后控制两个方面的办法.

一个方面是,传唤后,未经第三方在场不得进行讯问.在传唤后,应该告知被传唤人享有聘请律师的权利,对于声明或者要求聘请律师的,应该通知律师到场,之后进行讯问;不能聘请律师的,可以通知公设律师指派律师到场参加讯问;有观点说,律师参加讯问会影响侦查权的实现,妨碍案件的侦查工作或者不利于案件的保密.此说不能成为理由,因为侦查案件本身一般也是由侦查机关多人参加,并需经侦查机关领导人批准才可以采取侦查措施,在很多基层侦查机关,还有协警等非国家工作人员身份的人参加讯问,不能说侦查机关的工作人员比律师的素质更高,更不用说那些非国家工作人员;只要律师遵守相关保密规定,不会导致案件秘密的泄露.实践中,已经有第三方参加的情况,比如说,讯问聋哑人一般会聘请翻译在场,讯问外国人也会聘请翻译在场.作为弥补这个问题的补充规定,应规定在特殊情况下的第三方在场的替代性人员.检察机关作为法律监督机关,有权对强制措施的传唤环节进行监督,并有责任保障传唤讯问中被讯问人的合法权益.对于在传唤讯问中,被讯问人没有律师在场或者或者根据法律规定律师不宜在场的情况下,检察机关应该基于其法律监督机关的法律地位和责任,派员参加讯问.

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另一个方面,是对于传唤采取强制措施的事后控制.基本的办法是,未经法定程序条件所进行的讯问,所取得的证据以及相关证据不得作为有罪证据使用.只有从事先的监督到事后的控制两个方面进行程序法的制度性设计,才可以杜绝传唤中采取非法强制措施事件的发生.2010年出台的《 死刑案件证据规定》和

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《非法证据排除规定》第一条规定,采用刑讯逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法手段取得的证人证言、被害人陈述,属于非法言词证据.该规定将非法言词证据作为非法证据进行排除,是我国刑事诉讼证据规则的一大进步.但并未将毒树之果,也就是依据该言词证据所取得的证据作为非法证据加以排除.规定仅限于此的话,与《刑事诉讼法》第四十六条规定“只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚”,并没有本质上的区别.非法言词证据在刑事诉讼中起到的仅仅是初步线索作用.实践中,大量刑讯逼供事件之所以发生,并不仅仅是出于追求口供的目的,大多在于根据口供进而获取其他证据,以达到结案起诉之目的.只规定非法言词证据的排除,而不排除根据非法言词证据所获取的其他证据,显然并不能影响案件的诉讼和判决,因此,该规定相对于《刑事诉讼法》第四十六条并没有更大的操作价值.进一步规定根据非法言词证据所获取的证据作为非法证据加以排除,作为对传唤中非法采取强制手段的事后控制,不管是从避免刑讯逼供、暴力取证等事件的发生等微观方面考虑,还是从保障人权、建设法治国家的宏观方面考量,均有紧迫必要性,也有现实可能性.


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三、拘传

拘传是侦查阶段强烈限制人身自由的强制措施.由于我国缺乏对拘传阶段的监督和审查措施,导致一般嫌疑人经拘传后,几乎没有自由,其强制强度甚至超出羁押阶段.关于拘传,笔者认为,首先应当考虑拘传的存废问题.我国的 体制从属于行政机关,遵循行政机关的主动性原则,政绩效应意识十分强烈.在此情况下,追求刑事法治和保障人权几乎成为一句空话.“从这个角度讲,侦查权,也是一种具有行政权特征的准行政权”[1].从我国的国家体制来看,短期内不可能发生根本性的变化.而具有强烈限制人身自由和权利的拘传权力由 机关独立行使行使,极易导致侵犯人权事件的发生,因此,应该进行一定的限制.几乎没有一个现代国家单独规定拘传这样既能够随时采取又不必经过任何监督和审查的强制措施.

在实践中,大多在拘传阶段讯问中获取口供.取消此阶段,显然减少逼供诱供等违法事件的发生.也不会影响到刑案侦查工作的顺利开展.基于保障人权的考虑,取消拘传这样一个随意性极强,又容易侵犯人权的措施,具有现实可能性.

较为保守的办法是,对拘传进行保留,但要加以限制.大量的侵犯人权事件包括刑讯逼供等,一般易发生于拘传时,包括在传唤中或者通知到场等情况下采取强制手段等变相拘传.“对于侦查权进行控制和审查是十分必要的,这种控制和审查不仅是侦查机关内部的制约,而是要确立司法审查机制.”[2]因此,限制拘传,当然具有必要性.

对于拘传的限制模式,既可以考虑采取司法审查的机制,也可以参考采取检察监督的方式.英美法系国家大多采用司法令状模式采取强制措施.待侦查机关获取较为充足的证据以后,将有关证据提交司法机关进行审查,由司法机关签发拘传令,侦查机关获得拘传令以后再对相关嫌疑人进行拘传,并按照司法机关的审查许可采取相关强制手段,也有一定的现实可能性.俄罗斯等国家则沿袭旧有的检察机关审查模式,由检察长签发有关令状,并在其监督之下采取强制措施.根据我国的国家机关组织模式,检察机关凭借其法律监督机关的法律地位,由其签发令状,并对拘传进行监督,也是可行的一种模式.

笔者认为,拘传作为一项强制措施,其时间短暂,但强制度高,并且不需经过任何第三方的参加,也不须经任何机关审查和监督,与我国现代法治国家的地位和保障人权的宪法原则极不相称,与其做一定限度的保留,不如直接将其取消.

参考文献:

[1][2]杨立新.对侦查机关实施强制性处分的司法审查[J].

作者简介:

姚荣武(1972―),山东济南人,复旦大学法学硕士研究生,研究方向:刑事诉讼法.

张章江(1987―),浙江台州人,复旦大学法学硕士研究生,研究方向:刑事诉讼法.

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